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法律與現實之間的中國化家族信托

2017-03-08   來源:文豐律師

作者:周丹丹,河南文豐律師事務所

來源:《文豐律師》總第37期 
  在英美等國家,家族信托早已發展成為相對成熟的信托產品,但在國內,對大多數人來說家族信托還只是一個概念。但隨著我國富裕階層的壯大,建設一個強大的財富管理業將成為國家金融產業的重要支柱。
  一、家族信托的現實需要 
  瑞信研究院發布的第6份全球財富報告即《2015年度財富報告》顯示,中國百萬富翁(按美元衡量)與超高凈值人士的數量快速增加。報告指出,截至2015年,中國的百萬富翁數量超133萬人,近萬中國人資產凈值超5000萬美元,增幅近24%,人數位居世界第二。其中,全球超高凈值人群(資產在5000萬美元及以上)中的8%來自于中國。
  改革開放以來,我國經濟保持了年均10%的增長速度,出現了一大批成功的企業家,現在隨著第一代創始人向第二代接班人的過渡,代際傳承成為家族企業即將面臨的重大考驗,很多超高凈值人士開始考慮采用財富傳承工具使家族保持興旺,家族信托被越來越多的人士所關注。
  二、選擇家族信托的理由
  2012年9月,平安信托發售了我國內地第一支家族信托。該產品為家族財富傳承系列信托產品——平安財富·鴻承世家系列單一萬全資金信托。該家族信托產品總額度5000萬元,合同期為50年,客戶是一位40多歲的企業家。根據約定,信托委托人將與平安信托共同管理這筆資產。
  家族信托與遺囑等其他財富傳承工具相比,主要有以下幾種優勢:
  (一)家族信托有效設立后,信托財產獨立于委托人和受托人的個人財產,即通過進入信托法律關系建立了委托人財產和受托人財產的雙向隔離機制,這樣就不會因為家庭成員婚姻、債務、刑事追索、個人的能力甚至死亡而導致企業或者家族財產受損或者削減,并使家族成員能持續、安全的從家族企業或財產中受益。
  (二)家族信托具有很強的靈活性,可以依照委托人的意愿,預先安排資產分配于家庭成員、親友、慈善團體及其他機構,以及受益人取得信托財產的時間、條件、方式等。另外,還可以通過引入外部機構例如通過成立家族辦公室或委托專業外部機構介入家族資產管理,使創業者和繼業者交接過程中家族財富能夠平穩過渡。
  (三)家族信托能夠實現有效的家族治理,中國的高凈值人士,目前正值家族第一代創始人向第二代接班人傳承家族企業的時期,但家族企業在傳承時會面臨一系列的問題。首先,接班人缺少必要的歷練,對企業的管理缺乏經驗,且通常沒有艱苦創業的經歷,缺乏父輩們開拓創新的精神或者對接手家族企業沒有興趣;其次,隨著家族成員的逐漸增多,在傳承時企業的控制權無法避免的會被分散和稀釋,家族對企業的控制力則會逐漸減弱;第三,在家族傳承中,處于管理層的非家族成員對企業的向心力也會面臨不小的挑戰。而家族信托的適用,可以很好的解決這些問題。首先,家族信托通過將家族企業股權作為信托財產鎖定在信托結構中,這樣家族成員與企業所有權進行了有效剝離,從而保持了家族企業控制權、決策權和完整性。其次,家族信托可以建立期權激勵計劃,穩固和調整非家族成員管理層與家族成員的關系。再次,家族信托實現了家族成員與家族企業控制權、決策權的剝離,能夠提高企業管理層的可預期性以及新老團隊的銜接與融合。
  (四)通過設立永久存續的家族信托可以妥善解決多代傳承的稅務問題。雖然在我國還沒有設立遺產稅,但關于遺產稅的熱議從未停歇過。近日,中國人民大學國家發展與戰略研究院在研究報告《央地關系大逆轉—國家治理能力提升的關鍵步驟》中再一次呼吁設立遺產稅和贈與稅,一時間成為大街小巷熱議的話題。而通過家族信托設計就可以有效的避免財富代際傳承過程中可能發生的遺產稅、贈與稅等。
  三、家族信托的法律可行性   
  與英美國家相比,我國雖然還沒有形成一套適合家族信托操作的法律制度環境,目前尚缺乏有針對性的法律、法規進行具體操作規制及明晰的財稅政策支持,但已經形成了以《信托法》、《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》為基礎的比較系統的信托法律制度體系。另外《合同法》、《物權法》等也為家族信托提供了基礎法律支持,家族信托在我國具有法律可行性。
  首先,2001年頒布的《中華人民共和國信托法》中盡管74 個條款偏于原則化,但該法為家族信托提供了基本的制度架構支持,信托設立人及其顧問團隊完全可以通過信托合同的具體條款安排來完善信托結構,更加有針對性地設定信托各主體之間的權利、義務關系,以確保信托目的的實現。 
  其次,《中華人民共和國合同法》第五十二條規定了合同無效的法定情形,只有符合該法定情形,信托合同才會被認定為無效合同,因此當事人在訂立合同時具有很大的任意性空間。
  再次,《物權法》等法律為家族信托財產規定了基本的轉移生效方式。《信托法》第二條,“本法所稱信托,是指委托人基于對受托人的信任,將其財產權委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的,進行管理或者處分的行為。”第十條 “設立信托,對于信托財產,有關法律、行政法規規定應當辦理登記手續的,應當依法辦理信托登記。未依照前款規定辦理信托登記的,應當補辦登記手續;不補辦的,該信托不產生效力。”《物權法》等法律規定了基本的轉移生效方式:即不動產適用登記生效主義,動產適用交付生效主義,船舶、航空器和機動車等物權適用登記對抗主義。
  四、如何設立有效的家族信托
  (一)形式要件
  《信托法》規定設立信托必須采取書面形式,家族信托也不例外,必須訂立書面的信托合同或者法律、行政法規規定的其他書面文件。
  (二)實質要件
  第一,信托目的應當合法。
  《信托法》第十一條規定,信托目的違反法律、行政法規或者損害社會公共利益的信托無效。根據該條款,可能導致信托無效的情形主要有:
  根據我國《婚姻法》第三十九條,“離婚時,夫妻的共同財產由雙方協議處理;協議不成時,由人民法院根據財產的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決。”如果信托委托人未經配偶一方同意,擅自將夫妻共同財產設立信托,從而意圖獨占該財產,該家族信托則會因信托目的違反《婚姻法》而被認定為無效。
  我國《公司法》規定公司有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。如果信托委托人為了逃避公司債務,將公司財產設立信托損害債權人利益的,債權人有權申請人民法院撤銷該信托。
  第二,信托主體要適格。
  在家族信托法律關系中,信托主體有委托人、受托人、受益人。委托人只要是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者其他組織均可。受益人的范圍則更廣泛,一般沒有限制性要求,無民事行為能力人以及限制民事行為能力人都可以成為家族信托的受益人。至于受托人,依據《信托法》第二十四條之規定,受托人應當是具有完全民事行為能力的自然人、法人。法律、行政法規對受托人的條件另有規定的,從其規定。對于民事信托的開展,我國并未要求受托人一定要擁有“信托牌照”,自然人、信托公司、家族基金會、律師事務所甚至律師均可以作為家族信托的受托人。但是由于信托公司擁有營業信托牌照、從事營業信托業務的特許經營權以及強大的資金實力等優勢,我國家族信托的受托人目前以信托公司為主。
  第三,需要有合法的信托財產。
  家族信托財產必須是委托人的合法財產,委托人以非法財產或者《信托法》規定不得設立信托的財產設立家族信托的,該信托無效。例如走私、盜竊、搶劫獲得的非法財產以及其他非法侵占的公私財產,都屬于上述情況。
  第四,需要有合法有效的信托行為。
  我國《信托法》對信托行為未做明確的規定,從狹義上講,理論和實踐中的信托行為,一般是指以設立信托為目的的行為,即信托設立行為。
  首先,委托人向受托人發出以其合法財產設立家族信托的意思表示,雙方就信托目的、受益人或者受益人的范圍、信托財產的范圍以及種類狀況、受益人取得信托利益的形式和方法等協商一致后訂立信托合同或者其他書面文件。
  其次,委托人應當將其信托財產“委托給”受托人,對“委托給”是否應當理解為委托人應當將財產權轉移給受托人目前理論界存在很大爭議。但從實務上,信托財產必須合法轉移給受托人才能實現委托人的信托目的,進而實現家族治理的功能。從我國現行法律體系看,將信托財產轉移給受托人目前沒有法律障礙,但會相應增加稅收成本。
  再次,設立信托,對于信托財產,有關法律、行政法規規定應當辦理登記手續的,應當依法辦理信托登記。 
 
[編輯:四川省律師協會秘書處 ]
 
 
 
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